Проверка наличия трудовых договоров и их соответствиятрудовому законодательству
торых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя, причем получение работником своего экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на том экземпляре трудового договора, который остается у работодателя.
Важно! Согласно ч. 2 ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Как разъяснил Пленум Верховного суда в постановлении от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (абз. 2 п. 12), представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (ст. 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Даже если этот срок был пропущен, трудовой договор все же должен быть оформлен в письменной форме. При этом и дата оформления трудового договора, и дата начала работником работы должны соответствовать действительности (т.е. договор оформляется с обратной силой[1] — Приложение 4).
Содержание трудового договора должно соответствовать требованиям ст. 57 ТК РФ.
Извлечение из Трудового кодекса Российской Федерации Статья 57. Содержание трудового договора
В трудовом договоре указываются:
фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя — физического лица), заключивших трудовой договор;
сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физического лица;
идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
место и дата заключения трудового договора.
Обязательными[2] для включения в трудовой договор являются следующие условия:
место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, — место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;
дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, — также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;
условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;
условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);
условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;
другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.
В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:
об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;
об испытании;
о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);
об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;
о видах и об условиях дополнительного страхования работника;
об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;
об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.
Результаты проверки наличия и содержания трудовых договоров отражаются в графах 7 «Наличие трудового договора (да, нет)» и 8 «Соответствие содержания трудового договора требованиям трудового законодательства (да, нет — указать несоответствия)» таблицы сверки (см. пример 1 на стр. 27).
В случае выявления фактов отсутствия трудовых договоров с работниками, принятыми начиная с 06.10.1992 *, следует принять меры к их оформлению — в подобных случаях также оформляется трудовой договор с обратной силой (Приложение 4). Если работники были приняты на работу до указанной даты — трудовой договор с ними оформляется в письменной форме на факультативной основе.
Согласно норме ч. 3 ст. 57 ТК РФ в случае, если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и [3]
(или) условия из числа предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 57 ТК РФ, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.
Обратите, пожалуйста, внимание! Если в организации до сих пор
не заключались трудовые договоры в письменной форме, это является грубейшим нарушением Трудового кодекса РФ! В этом случае мы рекомендуем разработать примерную форму трудового договора (Приложение 5) и заключать трудовые договоры со всеми вновь поступающими на работу. С принятыми ранее работниками необходимо оформить трудовые договоры в письменной форме с обратной силой.
При проверке срочных трудовых договоров следует обратить особое внимание на основания их заключения, которые должны соответствовать требованиям ст. 57 и 59 ТК РФ.
с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;
для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;
в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;
с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;
с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;
в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.
По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:
с лицами, поступающими на работу к работодателям — субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания — 20 человек);
с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;
с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;
для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;
с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;
с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;
с лицами, обучающимися по очной форме обучения; с лицами, поступающими на работу по совместительству;
с членами экипажей морских судов, судов внутреннего плавания и судов смешанного (река — море) плавания, зарегистрированных в Российском международном реестре судов;
в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.
Еще раз обращаем внимание читателей: на экземпляре трудового договора, хранящемся в кадровой службе, обязательно должна быть подпись работника, свидетельствующая о том, что он получил свой экземпляр трудового договора.
На практике нередки ситуации, когда появляется потребность в продлении срока трудового договора или превращения его в бессрочный трудовой договор, т.е. договор, заключенный на неопределенный срок. В ч. 4 ст. 58 ТК РФ говорится, что в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Однако автоматически это не происходит. Возможны два способа решения задачи по переоформлению работника с временной работы на постоянную либо по изменению срока трудового договора.
Первый способ: прекратить срочный трудовой договор (с соблюдением требования ч. 1 ст. 79 ТК РФ о предупреждении работника минимум за три дня), о чем должен быть издан соответствующий приказ, а затем заключить с работником новый трудовой договор — на другой срок или бессрочный — и издать приказ о приеме на работу. После этого заводится новая личная карточка, а в трудовую книжку работника вносятся записи об увольнении в связи с истечением срока трудового договора (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), а затем о приеме на работу.
В других разъяснениях Роструда — в письмах от 20.11.2006 № 1904-6-1 и от 31.10.2007 № 4413-6 предложен и второй способ: оформить с работником дополнительное соглашение о признании трудового договора заключенным на неопределенный срок (Приложение 6) либо дополнительное соглашение об изменении условия о сроке трудового договора — нужно понимать, что это возможно только в сторону его увеличения, и издать соответствующий приказ (Приложение 7). В случае перевода работника с временной работы на постоянную кадровик продолжает вести личную карточку, исправив в ней характер работы также с временного на постоянный, а в трудовую книжку никаких записей не делается.
Извлечение
из письма Роструда от 20.11.2006 № 1904-6-1
Согласно статье 58 Трудового кодекса в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
При этом следует внести изменения в трудовой договор, заключив дополнительное соглашение.
Внесение какой-либо записи в трудовую книжку не требуется.
Извлечение
из письма Роструда от 31.10.2007 № 4413-6
Трудовой кодекс предусматривает возможность внесения изменений в трудовой договор вне зависимости от его вида (срочный или бессрочный), в том числе в части изменения срока его окончания. Это значит, что до окончания срока действия трудового договора в него могут вноситься изменения путем составления и подписания соответствующего соглашения.
При этом изменения в трудовой договор вносятся только путем подписания соглашения.
В ходе проверки может быть выявлено, в частности, такое грубое нарушение, как оформление договора гражданско-правового характера (например, договора подряда или возмездного оказания услуг), при том, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем. В этом случае человек теряет право на ежегодный оплачиваемый отпуск, оплату больничных листов и другие гарантии, предусмотренные для него трудовым законодательством, что является нарушением его прав и должно быть незамедлительно исправлено — должен быть оформлен трудовой договор с обратной силой с указанием подлинных дат оформления договора и начала работником работы, но ни в коем случае не «задним числом», так как оформлять договор «задним числом», проставляя дату его подписания, не соответствующую действительности, — противозаконно.
Обратите, пожалуйста, внимание! Между документом, оформленным «задним числом», и документом, имеющим обратную силу, имеется огромная разница! То, что на сленге административных работников называется оформлением «задним числом», означает, что на документе проставлена дата подписания, не соответствующая подлинной, а более ранняя. Такой документ является сфальсифицированным. На документе, имеющем обратную силу, все проставленные в нем даты является подлинными. В трудовом договоре — это, во-первых, дата оформления (подписания) трудового договора и, во-вторых, дата начала работником работы.
Управление Федеральной налоговой службы по городу Москве (далее — УФНС по г. Москве) в письме от 25.12.2007 № 21-1 1/123985 обращает внимание на пять основных отличий трудового договора от гражданско-правового:
Извлечение
из письма УФНС по г. Москве от 25.12.2007 № 21-11/123985
[...] налогоплательщикам-организациям следует учитывать, что существенными условиями работы по трудовому договору, определяющими ее отличие от выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, являются:
- — присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
- — оплата процесса труда (а не его конечного результата) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника, с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
- — обеспечение работнику соответствующих условий труда;
- — обеспечение работнику видов и условий социального страхования;
- — соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка организации.
По этим признакам договоры, заключенные организацией с физическими лицами, могут быть квалифицированы как трудовые в отличие от гражданско-правовых договоров, которые этими признаками не обладают.
При проверке трудовых договоров следует обратить внимание и на то, в какой валюте указана заработная плата. Роструд в письме от
10.10.2006 № 1688-6-1 указал, что согласно ст. 131 ТК РФ выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации (в рублях). Выплата заработной платы на территории Российской Федерации в иностранной валюте действующим трудовым законодательством не предусмотрена. В связи с этим Роструд считает, что в трудовых договорах с работниками заработная плата также должна быть установлена в рублях, и полагает, что установление в трудовых договорах размера должностного оклада в иностранной валюте можно расценивать как нарушение трудового законодательства.
Трудовое законодательство не содержит требования об обязательной регистрации трудовых договоров, однако Роструд в письме от
09.08.2007 № 3045-6-0 обращал внимание на то, что унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, утвержденные постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1, предусматривают нумерацию трудовых договоров, а также подчеркивает, что основной целью нумерации трудовых договоров является упорядочение договоров с точки зрения надлежащего делопроизводства и идентификация договоров.
На практике, как правило, используется система, при которой номер трудового договора состоит из регистрационного номера договора и цифр, указывающих на год его заключения. Например, номер трудового договора, заключенного в 2010 году, может выглядеть следующим образом: № 31/10.
Трудовые договоры могут регистрироваться в отдельном журнале или в одном журнале с дополнительными соглашениями. Примерные формы таких журналов приведены в Приложениях 8 и 9.
- [1] Придание документу обратной силы означает, что его действие распространяется во времени назад. В случае с трудовым договором это проявляется следующим образом: проставляется текущая дата оформления (подписания) трудового договора, а в тексте указывается дата начала работником работы, соответствующая истинному положению дел, т.е.более ранняя.
- [2] Здесь и далее — выделено авторами.
- [3] Именно с этой даты — с 06.10.1992 — вступили в силу внесенные в КЗоТ изменения, установившие обязательность письменной формы трудового договора.
