ЮРИДИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ

Важной составляющей инновационного инвестиционного проекта является оценка рисков. На данном этапе рассмотрим, какие юридические риски сопутствуют почти всем инвестиционным проектам, а также наметим действия, которые компания — инициатор проекта может предпринимать, чтобы обезопасить себя от юридических рисков. Цель анализа — описание связи проекта с его экономическими показателями, а не подробный юридический анализ инвестиционного проекта.

Юридическое сопровождение инвестиционного проекта условно можно разделить на следующие этапы:

  • 1) подготовка финансовой, юридической, технологической и прочей документации по проекту;
  • 2) правовая экспертиза (due diligence) полномочий участников сделки, а также прав на активы (если применимо) — исследование корпоративных документов, прав на недвижимое имущество, оценка юридических, бухгалтерских, налоговых рисков и др. Цель экспертизы — выявление рисков для потенциального инвестора и других участников проекта, поиск возможных способов исключения рисков;
  • 3) участие в переговорах со сторонами проекта;
  • 4) подготовка документов для реализации проекта.

Для реализации проекта необходимо составить комплект документов.

  • 1. Подготовка структуры сделки (инвестиционного проекта). Структура сделки представляет собой выбор организационно-правовых форм участников сделки, выбор юрисдикции проведения сделки, построение договорных отношений, выбор способов обеспечения интересов участников, налоговое и финансовое планирование, соблюдение антимонопольного законодательства.
  • 2. Договорные отношения с инвестором: основной инвестиционный контракт, определение стоимости контракта, денежных потоков и обеспечение возврата средств; механизмы возврата: договоры займа, залог.
  • 3. Договорные отношения с другими участниками проекта.
  • 4. Осуществление регистрационных процедур на любом этапе проекта.

В России юридический анализ проекта (legal due diligence) проводится, прежде всего, юридической службой инициатора и инвестора проекта.

Примерная структура юридического анализа инновационного инвестиционного проекта содержится в табл. 2.11; документы, которые при этом исследуются, также приведены в табл. 2.11.

Таблица 2.11

Структура юридического анализа

Содержание

Исследуемые документы

Особенности для инновационных проектов

1. Анализ выполнения гражданского, налогового, корпоративного, трудового права

Правоустанавливающие документы: свидетельства, договоры

Договоры, акты, спецификации и т.д.

Уставы, локальные акты, реестр акционеров

Иски, претензии (с обеих сторон)

Договоры, приказы, справки, протоколы и т.д.

Особое внимание уделяется правам на интеллектуальную собственность и исключительным правам; правам на товарные знаки; лицензии,сертификаты

2. Анализ закрепления прав на активы

3. Анализ договоров, обязательств и прав требования

4. Анализ корпоративного блока

5. Анализ участия компании в гражданских, арбитражных делах

6. Административные, исполнительные производства

7. Трудовые отношения

Трудовые договоры, споры, локальные акты, профсоюзы

Штрафы, предписания и т.д.

Анализ кредиторской задолженности, исполнительные производства

Анализ трудовых договоров с менеджерами и рядовыми работниками: права работников на интеллектуальную собственность, золотые парашюты, анализ мотивационных норм

8. Анализ претензий со стороны государственных органов

9. Анализ признаков банкротства

Основными задачами данного анализа являются выявление юридических рисков, их описание и расчет возможного ущерба. Причем ущерб следует учитывать и в возможных днях простоя выполнения проекта, например из-за ареста счетов, неполучения в срок разрешений на строительство, неподписания в срок документов по готовому объекту.

После определения рисков необходимо помнить, что при определенных рисках проект может вообще не состояться, что приведет к переходу риска из разряда управляемых в стоп-фактор проекта.

Остановимся на некоторых особенностях определения и дальнейшего управления юридическими рисками.

Первоначальный анализ правовой составляющей

инвестиционного проекта

На этом этапе рассматривается и изучается как сам проект, так и идея его реализации, а вместе с ним — все возможные риски; производится оценка возможной судебной защиты на всех этапах реализации проекта, связанная с возможными последствиями действий компании- инвестора, а также разрабатывается альтернативный план реализации проекта, который соответствовал бы задачам и целям компании, но при этом содержал бы меньше рисков и был защищен от судебных споров.

Анализ объектов инвестиций и выявление их юридического статуса

Отметим, что на данном этапе исследования проводятся с максимальным погружением в историю строительства, передачи материальных ценностей другим пользователям, а также историю модернизации объекта инвестирования. К примеру, если объектом инвестирования является строительство нового завода, то изучаются как имеющиеся на земельном участке цеха и помещения, так и история самого участка: кому он принадлежал; какие права сейчас на него имеют другие юридические лица и т.д. Причем изучение объекта должно проводиться не только за последние 3—5 лет, а с начала XXI в. или с момента появления первой документации об эксплуатации объекта. Таким образом, юристы могут обезопасить проект от ненужных рисков, споров с бывшими владельцами или компанией, имеющей часть прав на данный объект, и сэкономить время и деньги на правовую защиту проекта. Например, при строительстве крупных объектов возникают случаи, когда система инженерных сетей изучается невнимательно. Оказывается, что они принадлежат разным компаниям, а значит, их использование незаконно. Таким образом, компании — инициатору проекта приходится перекладывать эти сети, затрачивая огромные ресурсы на такие работы.

Изучение градостроительной документации для поиска решений,

способных повлиять на процесс реализации проекта

Примером могут служить объекты строительства, возведенные на территории государственных и муниципальных учреждений, принудительное расторжение договоров аренды по таким проектам, если какая- то часть могла принадлежать городу, но в момент подписания об этом не было известно (например, строительство объектов торговли на территории государственного учреждения, хотя документы на владение этой землей были получены организацией уже после возведения).

Интеллектуальная собственность является значимым активом для инновационного проекта. Некоторые авторы и консалтинговые компании выделяют его в отдельный раздел [21, 441. При проверке статуса этого актива необходимо обратить внимание на закрепление прав интеллектуальной собственности (патенты, лицензии, лицензионные договоры), сроки действия данных документов (они должны быть больше сроков окупаемости проекта). Кроме этого, необходимо обращать внимание на товарные знаки, знаки отличия, имена доменов в Интернете. Особое внимание следует обращать на случаи, когда права закреплены за работниками компании и переданы компании по неисключительному лицензионному договору (в случае увольнения этих работников они могут передать права конкурентам или сами стать ими).

Кроме того, патентное право должно быть зарегистрировано на территории всех стран, где планируются рынки реализации.

Обычно все (технологические) разработки подробно описываются, анализируется их вклад и выгоды при производстве будущей продукции.

Теперь немного подробнее рассмотрим этап юридической экспертизы (в качестве примера взят случай согласования земельного участка для строительства объекта инвестиционной деятельности).

Юридическая экспертиза должна быть независимой и оценивать риски как компании — инициатора проекта, так и городской (региональной) администрации. Сначала проводится экспертиза необходимых документов как для начала строительства инвестиционного объекта, так и со стороны администрации, а также документов, разрешающих проведение подобных видов работ. Такой перечень документов обычно состоит из правоустанавливающих документов и справок на объект:

  • 1) решение компетентных органов о модернизации, реконструкции или строительстве объекта;
  • 2) документ, подтверждающий дееспособность таких органов;
  • 3) документ, подтверждающий регистрацию в земельных кадастрах;
  • 4) оценка возможного влияния на ход реализации проекта со стороны скрытых пользователей объекта (имеющие долю невыявленные собственники).

Как отмечалось выше, именно последний фактор сопряжен с самыми большими рисками, так как муниципальные органы власти и администрация несут ответственность за чистоту и корректность представленных документов, но их содержание не всегда соответствует действительности, и неучтенные пользователи и пользователи, имеющие долю в объекте, могут обнаружиться гораздо позже начала строительства объекта.

После юридического анализа проекта необходимо провести структурирование сделки (подготовка и подписание всего пакета документов), что обычно происходит у инвестора в порядке стандартной процедуры, и согласовать его с компанией, получающей инвестиции.

Заемное финансирование проекта осуществляется согласно кредитным договорам, договорам займа, выпуска облигаций и векселей. В случае инвестирования в капитал осуществляется дополнительная эмиссия акций или долей с последующим их выкупом инвестором. Данная сделка часто сопровождается комбинированным финансированием со стороны инвестора путем заемного финансирования. Часто также выдаются опционы на покупку и продажу пакета инвестором и на выкуп пакета акционерной компанией.

При сложных сделках в иностранных юрисдикциях часто привлекаются специализированные юридические компании, которые готовят весь пакет документов по сделке.

На данном этапе необходимо не только согласовать все права и обязанности всех участников сделки, но и регламентировать и упорядочить на бумаге их действия по принятию решений в различных проблемных и спорных ситуациях. Иными словами, все договоренности не должны оставаться устными, а закрепляются в письменной форме и заверяются нотариально, потому что только тогда можно построить правильный процесс разрешения конфликтных ситуаций.

К сожалению, такая ситуация до сих пор редкость в современной России и многие договоры остаются недоработанными. В итоге страдают и несут финансовые потери все участники инвестиционной деятельности.

Стоп-факторами для реализации проектов в юридическом аспекте являются:

  • 1) корпоративные споры и конфликты;
  • 2) отсутствие интеллектуальной собственности, авторских прав, лицензирования, сертификации по безопасности;
  • 3) существенные суммы исков (по отношению к стоимости проекта);
  • 4) существенные суммы административных штрафов;
  • 5) наличие серьезных судебных разбирательств.

Количественными показателями могут быть суммы предъявленных

исков, штрафов, пеней к стоимости проекта.

Таблица 2.12

Основные критерии юридического анализа

Название критерия

Описание критерия

Решение по критерию

1. Соответствие реализации проекта нормам действующего законодательства

Все действия, которые принимаются для реализации проекта на всех этапах его реализации, не должны противоречить правоустанавливающим документам

Проект считается приемлемым для реализации, только если он соответствует всем нормативным правовым актам, так или иначе влияющим на реализацию данного проекта

2. Наличие договоров между всеми участниками сделки (инициатор, инвестор, подрядные организации, государственные органы и т.д.)

Все договоренности должны быть зафиксированы в письменной форме, при необходимости зарегистрированы и нотариально заверены и должны учитывать интересы всех участников сделки

Для реализации проекта приемлемым будет вариант, когда все действия, риски, обязательства и права участников сделки будут письменно оформлены и заверены всеми сторонами, заинтересованными в реализации проекта

Название критерия

Описание критерия

Решение по критерию

3. Размер и число возможных последствий каких- либо нарушений в ходе реализации проекта

Проект рассматривается только с учетом всех негативных последствий нарушений условий его реализации (качественных и количественных)

Чем меньше суммы возможных штрафов, неустоек, пеней, а также угроз негативного влияния на репутацию проекта, нарушений условий его реализации, тем проще принимать решение по проекту

Таким образом, важны как качественные (репутация компании, наличие каких-либо гражданских, уголовных и т.д. разбирательств в суде), так и количественные (сумма пеней, штрафов, неустоек) итоги юридического анализа. В них заинтересованы инвестор и инициатор проекта. Очень редко прибыльные и значимые проекты на данном этапе анализа отсеиваются, так как почти все юридические недостатки могут быть решены, а при наличии каких-либо нарушений проект просто отправляется на доработку.

Основные проблемы при этом обычно возникают на этапе согласования мероприятий по реализации проекта с местными органами самоуправления, так как бывает сложно сразу представить всю необходимую документацию и получить соответствующие разрешения на строительство. Но если проект значим для субъекта, такие моменты решаются при взаимодействии с данными органами. Выделенные основные критерии при проведении юридического анализа могут изменяться в зависимости от вида и сложности проекта, но именно по ним можно судить, насколько проект готов, документально оформлен и может быть передан для дальнейшей реализации.

 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ   ОРИГИНАЛ     След >