ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Очерк I. Лицензионные договоры в венчурном инвестировании

Мотуренко М.С., юрист, выпускник МГЮА им. О.Е. Кутафина

Российская экономическая действительность продиктовала необходимость развития договорного регулирования в области распоряжения неимущественными правами ввиду того, что в XXI веке возникла необходимость создания базы для торговли неимущественным капиталом. По своим объемам неимущественный капитал, интеллектуальная собственность на сегодня составляет более 80% активов многих компаний, а для некоторых более 90%.

Сегодня на рынке действуют медиа-гиганты, без которых невозможно представить современный мир бизнеса и повседневность. К таким империям, построенным исключительно на интеллектуальных правах, относятся Google, Microsoft, Mail.Ru Group и многие другие, доход каждого из участников превышает суммы в миллионы, а иногда и миллиарды долларов.

Российская Федерация с принятием части четвертой Гражданского кодекса заметно расширила круг правомочий в области распоряжения интеллектуальными правами, сейчас идут доработки некоторых положений, в свете Концепции реформирования Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывающей потребности стремительно развивающегося гражданского права в целом и права интеллектуальной собственности в частности. Принимаемые в рамках концепции реформирования поправки позволят более гибко применять гражданский кодекс к отношениям, возникающим в Интернет-среде, отношениям, которые неотъемлемо связаны с нашей жизнью и неотъемлемо вовлекаются в оборот, становясь предметами извлечения сверхприбыли, так как при минимальных затратах позволяют получить колоссальный доход, что особенно привлекательно для инвесторов.

Активность покупки интеллектуальных прав наблюдается с каждым годом всё заметнее и заметнее, в основном на примере поглощения медиа-гигантами маленьких компаний, разрабатывающих уникальные продукты в интернет-сфере и согласных продать свои проекты за большие деньги, отказавшись от славы первопроходцев.

Часть четвертая ГК РФ в отношении договоров, применяющихся для предоставления права использования на объект авторских прав заменила устаревший термин «авторский договор» на «лицензионный договор». Не изменив сущности договорных отношений, введение нового термина служит сближению российского законодательства в сфере авторских прав с международным, так как в большинстве других стран используются именно понятие «лицензионные договоры», в томдисле международные акты, такие как Бернская и Женевская конвенции не содержат термина «авторский договор». Также, такая замена позволяет обеспечить единообразие терминологии применительно ко всем объектам интеллектуальной собственности, так как лицензионный договор был известен российскому законодательству и до принятия части 4 ГК РФ, но применялся в сфере промышленной собственности. При одинаковой сущности подобное терминологическое разделение было неоправданно юридически, а использовалось благодаря сложившейся исторической традиции, теперь же это разногласие устранено.

В соответствии со ст.1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Это определение практически идентично с данным в ст.1235 ГК РФ, что объясняется тем, что лицензионный договор в отношении объектов авторского права - это вид лицензионного договора в целом, соответственно норма главы 70 ГК РФ лишь делает уточнение в отношении объекта. Однако, это определение не бесспорно. Например С.А. Судариков в своем учебнике по авторскому праву дает иначе определение лицензионному договору: «это письменное соглашение между правообладателем и правопреемником об условиях передачи исключительного имущественного, права на объект интеллектуальной собственности на возмездной основе» . Стоит не согласиться с подобным определением лицензионного договора ввиду того, что в понимании современного ГК по лицензионному договору не происходит «передачи» права, а осуществляется «предоставление» права. В небольшой терминологической разнице кроется значительный смысл, неправильное толкование которого может привести к неверному пониманию сущности лицензионного договора. Передача права подразумевает его переход от правообладателя к правопреемнику, что свойственно договору об отчуждении исключительного права на произведение со всеми вытекающими из его сущности последствиями, а лицензионный договор, «в своей основе придерживается теории разрешения»’ ,в силу этого правообладатели реализуют свои полномочия через предоставление определенным лицам разрешений на использование произведения на оговоренных условиях. В законодательстве зарубежных стран это широко распространенный подход , так как при предоставлении лицензии (заключении лицензионного договора) правообладатель не передает никаких

  • 1 См. "Бернская Конвенция по охране литературных и художественных произведений" от 09.09.1886 (ред. от 28.09.1979)// "Бюллетень международных договоров", № 9, 2003, Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (пересмотрена в Париже 24 июля 1971 г.)// СПС ГАРАНТ Платформа П ЭКСПЕРТ.
  • 2 Судариков С.А. Авторское право: учебник. М., 2009. С.264.
  • 3 Скворцов А.А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности. Дисс. ... канд.юрид.наук. М., 2008. С.87.
  • 4 Липцик Д. Авторское право и смежные права / Пер. с фр.; предисловие М. Федотова. М., 2002. С.239.

прав другой стороне, а лишь осуществляет одобрение на совершение в будущем определенных действий лицензиатом, предоставляя ей возможность использовать произведение в тех пределах, которые закреплены в договоре. Наиболее приемлема позиция из общего права (common law), изложенная Л. Бентли и Б. Шерманом: «В самом деле, лицензионное соглашение в принципе есть не что иное, как разрешение на совершение действия, которое за отсутствием согласия правообладателя являлось бы нарушением» . Таким образом, исключительное право на произведение как объект интеллектуальной собственности считается не переданными в силу лицензионного договора, а лишь одобряется его использование другим лицом. Теория разрешения позволяет обосновать необходимость законодательного урегулирования таких новшеств, как лицензии Creative Сопдпош" и им подобных лицензий на открытое программное обеспечение , которые появились относительно недавно, но уже играют немаловажную роль в современном обороте прав на результаты интеллектуальной деятельности в силу стремительного развития сети Интернет.

Нам представляется целесообразным заменить в определении лицензионного договора слово «предоставляет» на «разрешает», ибо такая замена обусловлена как доктринальным подходом к лицензионному договору в гражданском праве (теория разрешения), так и практическим -позволив избежать возможных неправильных толкований понятия.

Если буквально толковать определение, данное в ст.1286 ГК РФ или ст.1235 ГК РФ, то может сложиться впечатление, что лицензионный договор может быть как реальным, так и консенсуальным, к этой мысли подталкивает фраза «передает или обязуется передать». Некоторые ученые действительно утверждают, что лицензионный договор может быть обоих видов , однако это не так. Противоположная тючка зрения, которо^ придерживаются такие ученые как А.А. Скворцов и Е.А. Моргунова представляется нам единственно верной. В параграфе один второй главы данный работы мы уже обосновывали утверждение, что договор об отчуждении исключительного права на произведение может быть только консенсуальным. Применительно к лицензионному договору нам видится обоснование, вытекающее из того же принципа, что и для договора об отчуждении исключительных прав: так как право нематериально, поэтому его нельзя физически передать или иным материальным образом предоставить, а следовательно, предоставление права не есть какое-либо действие, которое является либо моментом вступления в силу договора,

  • 1 Бентли Л., Шерман Б. Право интеллектуальной собственности: Авторское право / Пер. с англ. В.Л. Вольфсона. Спб., 2004. С.443.
  • 2 См. http://creativecommons.org/about/what-is-cc
  • 3 См. http://www.gnu.org/licenses/license-list.html
  • 4 См. Шилохвост О. Общие положения о договорных способах распоряжения исключительным правом.//Хозяйство и право. №9, 2008. С. 12, Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 302.
  • 5 См. Скворцов А.А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности. Дисс. ... канд.юрид.наук. М., 2008. С.89-90.
  • 6 См. Моргунова Е.А. Авторское право: учеб, пособие. М., 2008. С. 194.

либо действием по исполнению договора. В соответствии с такой позицией, можно говорить о том, что использованная в определении в ст.1286 ГК РФ формулировка «предоставляет либо обязуется предоставить» в самом деле «указывает на то, с какого момента лицензиат может начать использовать произведение: с момента заключения договора или с иного срока, обозначенного в договоре» . Вообще же, нам представляется, что из определения лицензионного договора стоит вовсе исключить указание на возможность предоставления права в будущем, так как эта возможность прямо следует из положений о свободе договора, в сущности это обычный договор с отсрочкой исполнения по нему.

Лицензионный договор - возмездный. В соответствии с п.5 ст.1235 ГК РФ устанавливается презумпция возмездности - лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, более того, условие о цене здесь является существенным, так как при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются. Для определения цены существует несколько распространенных способов: единовременная выплата (паушальный платёж) и регулярные периодические выплаты, процентные отчисления от дохода (роялти), стороны вольны выбирать любой из них, либо устанавливать иной способ, в том числе и смешивая несколько.

Правительство Российской Федерации может устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений , что необходимо для минимальной защиты авторов. Эти правила не так часто применяются среди физических лиц, в основном они используются при заключении правообладателем договора с организациями по коллективному управлению правами.

Для заключения безвозмездного лицензионного договора требуется отдельное указание на это в тексте договора, в противном случае он будет считаться возмездным, но без надлежащим образом определенной цены, что повлечет за собой незаключенность договора.

Лицензионный договор является двухсторонним, синаллагматическим. Лицензиаром могут выступать любые дееспособные правообладатели - физические лица, юридические лица, Российская Федерация, её субъекты и муниципальные образования. Правообладатели, не ограничиваются авторами, это также могут быть и иные правообладатели, в том числе те, которые получили права по договору или иным основаниям. Сторонами могут быть соавторы, то есть лица, чьим совместным творческим трудом создано произведение, а также правообладатели, имеющие одно исключительное право на объект. В соответствии с п.2 ст.1258 ГК произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совме-

  • 1 Моргунова Е.А., Там же. С. 194.
  • 2 Постановление Правительства РФ от 21.03.1994 № 218 (с изм. от 12.09.2007) “О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства"/ "Собрание актов Президента и Правительства РФ", 28.03.1994, № 13. ст. 994./СПС Консультант Плюс

стно, если соглашением между ними не предусмотрено иного порядка использования.

Таким образом, в качестве квалифицирующих для лицензионного договора можно выделить следующие признаки: это договор двухсторонний, возмездный, синаллагматический, консенсуальный. Принципиальное отличие от договора об отчуждении исключительного права - по лицензионному договору осуществляется предоставление права использования объекта авторских прав, а не передача исключительного права. В следующих главах, с использованием данной информации, будет произведен анализ содержания и формы договора, а также его видов.

Для характеристики содержания лицензионного договора мы воспользуемся классификацией условий, предложенной О.А. Рузаковой , она удобнее и позволяет полноценно рассмотреть содержание договора, потому как состоит из трех групп: существенные условия договора (без которых договор считается незаключенным), специальные условия договора (условия, которые характерны именно для лицензионных договоров, но без них договор считается заключенным) и традиционные условия договора (которые характерны для любого гражданско-правового договора).

К существенным условиям лицензионного договора относятся предмет, способы использования произведения, цена (либо, при безвозмездном лицензионном договоре - непосредственное указание на его безвозмездность). При отсутствии в лицензионном договоре соглашения сторон об этих условиях договор считается незаключенным.

Условие о предмете договора должно содержать непосредственное указание на произведение, право использования которого предоставляется по договору. Определение происходит путем указания на произведение литературы, искусства и науки методом перечисления идентифицирующих признаков произведения. Недопустимо заключение договоров, по которым предоставляются права на произведения, без определения заранее списка таких произведений, в том числе, не могут признаваться предметом право использования произведений, перечисленных в каких-либо других документах, к которым даётся отсылка в договоре, например к программе публичного мероприятие лицензии на исполнение произведений в ходе которого приобретаются'.

Предоставление права использования произведения по лицензионному договору в соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК осуществляется путем указания способов использования произведения. Вопрос о том, необходимо ли это делать непосредственно в договоре, перечисляя каждый предполагае-

1 См. Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 229.

^ См. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 марта 2009 г. № А53-15638/2008-С2-11/СПС ГАРАНТ Платформа П ЭКСПЕРТ, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 марта 2009 г. № А53-15640/2008-С2-32//СПС ГАРАНТ Платформа И1 ЭКСПЕРТ мый способ или достаточно отсылки к ст.1270 ГК РФ спорен. Рузакова О.А. утверждает, что такое указание будет легитимным: «такая трактовка не означает, что в договоре обязательно должны быть перечислены все правомочия, закрепленные в ст. ... (1270 ГК РФ). Достаточно лишь ссылки на указанную статью, если по договору предоставлялись все права» . Однако, стоит с ней не согласиться.

Буквально толкуя положения п.1 ст. 1235 ГК РФ, стоит признать, что способ использования произведения должен быть полностью предусмотрен в договоре, так как норма закрепляет необходимость «прямо указывать» в договоре право использования результата интеллектуальной деятельности, в противном случае оно считается не предоставленным лицензиату. При такой формулировке в законе ещё можно было бы говорить об отсылочном условии договора, указывающем на способы использования, перечисленные в ст.1270 ГК РФ, однако это не возможно. Согласно п.1 ст.1270 ГК РФ правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение любым не противоречащим закону способом, а в п.2 приводятся лишь наиболее распространенные способы использования, перечень которых является открытым и не может быть описан в полной мере.

Из этого следует вывод о том, что в лицензионном договоре необходимо указывать конкретные способы использования произведений. В противном случае это ставит под угрозу само существование договора, так как условие о способах использования результата интеллектуальной деятельности является существенным и невозможность их определить повлечет признание договора незаключенным, а использование результатов интеллектуальной деятельности за пределами способов использования разрешенных лицензиату по лицензионному договору, влечет его ответственность за нарушение исключительного права, на что прямо указывает п.З ст.1237 ГК РФ. Юристом Шуваевым В.А. высказывалось предложение о внесении дополнения в ст.1235 ГК РФ «правилом о том, что в лицензионном договоре может быть предусмотрено предоставление другой стороне права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в полном объеме, с сохранением за лицензиаром исключительного права в отношении такого результата или средства, о чем должно быть прямо указано в договоре» , однако, такая позиция нам представляется недостаточно обоснованной, так как для предоставления всего исключительного права предусмотрен договор об отчуждении исключительного права, который имеет свои особенности и, немаловажно, большую цену, нежели лицензионный договор, который в свою очередь, является более удобным для правообладателя, особенно того, который несведущ в юридических аспектах распоряжения

  • 1 Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 315.
  • 2 Шуваев В.А. Гражданско-правовое регулирование лицензионного договора на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации: Автореф. дисс. ... канд.юрид.наук. М., 2009. С.10.

правами на своё произведение. Необходимость указывать каждый конкретный способ использования непосредственно в договоре служит в том числе и для цели обеспечения прав автора, который выступает, фактически, менее защищенной стороной отношений.

Условие о цене - третье существенное условие лицензионного договора. Для того чтобы договор был признан заключенным, в договоре должно быть условие о цене или способе её определения, либо отдельное указание на его безвозмездность. Вопрос о цене в лицензионном договоре уже нами рассматривался в предыдущем параграфе, когда говорилось о возмездности договора как его квалифицирующем признаке.

Помимо существенных условий, важную роль играют специальные условия договора, то есть те условия, которые характерны именно для данных договоров, но без которых договор считается заключенным. Такими условиями являются: вид лицензии, срок действия права, территория действия лицензионного договора, возможность выдачи сублицензий.

В соответствии со ст.1236 ГК РФ лицензионный договор может быть построен по принципу исключительной и неисключительной лицензии, с установленной презумпцией неисключительной лицензии. В зависимости от вида лицензии, будет определяться и вид договора, поэтому подробнее данное условие будет раскрыто в следующем параграфе.

К числу специальных условий договора в соответствии с п.З ст.1235 ГК РФ также относится условие о территории использования результата интеллектуальной деятельности, но если такая территория в договоре не обозначена, то презюмируется, что лицензионный договор действителен на территории всей Российской Федерации. Для предоставления лицензиату права использования произведения на какой-то части территории Российской Федерации, а также за её пределами, в договоре должно содержаться прямое указание на соответствующую территорию. Однако, это не единственная! позиция, так например, Э.П. Гаврилов с ней не согласен и утверждает , что в случае заключения лицензионного договора о предоставлении права использования объекта авторского права, не может быть минимального или максимального объема территории, так как равноценно защищаясь законодательно, объекты авторского права имеют охрану во всём мире, с момента их создания, то и лицензионный договор в случае неуказания в нём территории действия должен распространять свою силу на весь мир. Также он говорит, что недопустимо установление территории меньшей, чем вся территория Российской Федерации, так как это будет противоречить принципу свободного перемещения товаров и услуг, закрепленному в п.З стД ГК РФ, однако это не так и судебная практика тому подтверждение". Ввиду того, что в соответствии с п.1

  • 1 Гаврилов Э.П. Комментарий к главам 69, 70, 71, 76 части четвертой Гражданского кодекса РФ. - "Экзамен", 2008//СПС ГАРАНТ Платформа Н ЭКСПЕРТ.
  • 2 См. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 февраля 2009 г. № А12-615/2008, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2008 г. № Ф08-7820/2008//СПС ГАРАНТ Платформа Б1 ЭКСПЕРТ ст.1229 ГК РФ правообладатель вправе распоряжаться исключительным правом любым способом, не противоречащим закону, возможно установление в лицензионном договоре в том числе и частей территории Российской Федерации - например субъектов РФ.

При внесении в договор условия о предоставлении права использования на территории какого-либо иностранного государства необходимо учитывать национальное законодательство этого государства, так как исключительное право на произведение должно признаваться и в нем. В случае отсутствия признания права в правопорядке иностранного государства возможна отсылка к международным нормам, в том числе к международным соглашениям, распространяющим охрану на территорию государств-участников. В случае же абсолютного непризнания подобного исключительного права другим государством и невозможности применения международных норм в отношении него, условие о территории в договоре будет считаться ничтожным в силу противоречия закону, по ст.168 ГК РФ.

Условие о сроке действия лицензионного договора обусловлено характером отношений, предусматривающих срочный характер, а также самим исключительным правом, имеющим срочный характер. Максимальная продолжительность срока действия лицензионного договора на основании п.4 ст.1235 ГК РФ равна сроку действия исключительного права. Также от срока действия лицензионного договора зависит срок действия заключаемых на основе него сублицензионных договоров, которые не могут превышать продолжительность действия основного договора. Если в лицензионном договоре не указан срок его действия, то в соответствии с п.4 ст.1235 ГК РФ такой договор считается заключенным на пять лет. Возникает вопрос о сроке договора, если он был заключен на срок больший, чем действие исключительного права. О. Шилохвост в подобных случаях предлагает применять по аналогии правило п.З ст.1238 ГК РФ и признавать так^е договоры заключенными на весь срок действия исключительного права , эта же позиция нашла подтверждение в п.13.5 совместного постановления Пленумов ВС и ВАС №5/29: «договор, содержащий условие о сроке его действия, превышающем срок действия исключительного права, считается7 заключенным на срок, равный сроку действия исключительного права».

В соответствии со ст.1238 ГК РФ предусматривается возможность сторон внести в договор условие о праве заключения лицензиатом сублицензионных договоров. Сублицензионный договор заключается с соблюдением всех требований, предусмотренных для основного лицензионного договора, а его срок не может быть больше, чем по основному договору. Лицензиар может ограничить определенные способы использования в

  • 1 См. Шилохвост О. Общие положения о договорных способах распоряжения исключительным правом.//Хозяйство и право. №9, 2008. С. 16.
  • 2 п.13.5 ПП ВС РФ и ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"// "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", №6, 2009.

предоставлении по сублицензионному договору, в остальном к таким договорам применяются нормы о лицензионном договоре в целом.

Традиционные условия договора - это условия, которые характерны для любого гражданско-правового договора, к таковым относятся: условия о правах и обязанностях сторон, условия об ответственности сторон, условия изменения и расторжения договора.

Относительно формы договора, к лицензионному договору применяются правила, аналогичные требованиям к форме договора об отчуждении исключительного права. Он заключается в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность лицензионного договора. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Особая форма лицензионных договоров предусмотрена для программ ЭВМ и баз данных. В соответствии с п.З ст.1286 ГК РФ они могут заключаться по модели договора присоединения, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ или баз данных, либо на их упаковке. Заключение такого договора является исключением из общего правила о предписанной кодексом письменной форме, такие договоры «являются разновидностью заключения договора путем конклюдентных действий» .

Анализируя вышесказанное мы выделяем следующие существенные условия лицензионного договора:

условие о предмете - право использования объекта авторских прав;

способы использования объекта авторских прав;

цена договора или указание на безвозмездность договора.

Специальные условия, то есть те, которые характерны именно для лицензионного договора:

указание на вид лицензии, использования; срок действия права использования по договору; территория действия договора; возможность выдачи сублицензий.

В соответствии со ст.1236 ГК РФ предусмотрено два вида лицензионных договоров - простая (неисключительная) лицензия и исключительная лицензия. Однако, если рассмотреть положения обеих глав 69 и 70 ГК, то можно выделить больше видов, их классификации приводятся учеными. Разные ученые выделяют от трех до шести видов".

Наиболее полный анализ видов лицензионного договора приводится Моргуновой Е.А., так ею выделяются шесть видов лицензионных дого-

  • 1 Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 321.
  • 2 См. Скворцов А.А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С.95-101,, Судариков С.А. Авторское право: учебник. М., 2009. С.264-268, Шилохвост О. Общие положения о договорных способах распоряжения исключительным правом.//Хозяйство и право. №9, 2008. С. 18-19.
  • 3 См. Моргунова Е.А. Авторское право: учеб, пособие. М., 2008. С. 197-201.

воров: простая (неисключительная) лицензия, исключительная лицензия, сублицензионный договор, издательский лицензионный договор, обязательный лицензионный договор, полный лицензионный договор.

В соответствии с п.2 ст.1236 ГК РФ устанавливается презумпция простой (неисключительной) лицензии. В силу нее лицензиар разрешает использовать лицензиату право на произведение, оставляя за собой право как самому использовать его, так и предоставлять лицензии другим лицам. По условиям исключительной лицензии лицензиар не вправе заключать лицензионные договоры с другими лицами в отношении тех же способов использования на той же территории в течение согласованного срока.

«Договором исключительной лицензии является лицензионный договор, по которому лицензиар предоставляет лицензиату имущественное право монопольного использования результатов интеллектуальной деятельности определенным способом в течение установленного соглашением сторон срока и в установленных договором пределах, а также предоставляет право запрещать подобное использование другим лицам» . Заключение лицензионного договора на условиях исключительной лицензии не препятствует самостоятельному использованию правообладателем средства индивидуализации или результата интеллектуальной деятельности. Закон допускает одновременное включение в лицензионный договор условий об исключительной и неисключительной лицензиях в отношении различных видов использования произведения.

Полной лицензией называется лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования произведения в полном объеме с учётом всех возможных способов, а также на весь срок действия исключительного права на произведение и на все территории действия исключительного права.

В соответствии со ст.1238 ГК РФ сублицензионным договором признается договор, в силу которого лицензиат при письменном согласии лицензиара предоставляет право использования произведения другому лицу. В предыдущем параграфе данной работы уже говорилось о сублицензионном договоре, его сходстве с основным лицензионным договором, а также условиях, необходимых для его заключения. Стоит добавить, что ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата будет нести лицензиат, если в лицензионном договоре не будет предусмотрено иное.

Для обеспечения стабильности гражданского оборота, с учетом специфики отрасли, законодателем установлен особый вид лицензионного договора, применяющийся в издательской деятельности. В соответствии со ст.1287 ГК РФ для него установлены особые правила, так издатель, выступающий в качестве лицензиата, не только получает разрешение на издание произведения, но у него появляется обязанность издать произведение в срок, установленный в договоре, либо, если он не указан, то в

1 Скворцов А.А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С.96.

разумный срок, являющийся обычным для подобных отношений. В случае неисполнения этой обязанности, лицензиар может отказаться от договора, без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков, и потребовать выплату ему вознаграждения в соответствии с договором в полном размере.

Если какое-либо лицо вправе требовать от правообладателя заключения лицензионного договора, то такой договор называется «обязательным». В авторском праве предусмотрено три подобных случая. В соответствии с п.З ст.1296 ГК РФ в случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. В случае, когда исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, в соответствии с и.2 ст.1296 ГК РФ. А также в соответствии с п.З ст.1298 ГК РФ. Если исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит в соответствии не Российской Федерации, не субъекту Российской Федерации или не муниципальному образованию, правообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего произведения науки, литературы или искусства для государственных или муниципальных нужд.

Стоит признать, что существующих на сегодня в российском законодательстве видов лицензионных договоров не достаточно. В связи со стремительным развитием сети Интернет необходимо развивать лицензионный договор для полноценного охвата отношений, связанных с распространением произведений в сети интернет, а также лицензионные договоры на “open source” программы для ЭВМ. Практика показывает, что необходимо расширять законодательство в сторону узаконивания открытых лицензий, лицензий creative commons и других, являющихся распространенными в обиходе пользователей сети интернет.

Сущность «открытых» лицензий состоит в том, что создатель объекта авторского права устанавливает режим безвозмездного использования произведения в дальнейшем, путем соблюдения каких-либо требований, предусмотренных основной лицензией, с целью распространения произведения среди населения, улучшения его, создания нового на базе оригинального.

Слржность возникает с лицензиями GNU GPL (GNU General Public License) , которые до сих пор не нашли полноценного законодательного урегулирования, так некоторые ученые считают, что «единственный случай, когда заключаемое пользовательское соглашение может быть интерпретировано как лицензионный договор, - это приобретение так называемой лицензии GNU GPL (GNU General Public License, генеральной общественной лицензии). На условиях данной лицензии распространяется так называемое сврбодное программное обеспечение, например большинство версий Linux.» , в то же время есть авторы, считающие, что пока правовой режим «открытых» лицензий не урегулирован и очень сомнителен, так как в них не указывается ни срок заключаемого договора, ни цена, а указания на безвозмездность данных договоров в ранних версиях лицензии GNU GPL (на сегодня уже четвертая версия) не содержится. Также проблема в том, что основа «открытых» лицензий (лицензионных договоров) в том, что производные произведения должны распространяться по тому же лицензионному договору, что и оригинальное произведение. Соглашаясь с условиями такого лицензионного договора, будущий переработчик (автор производного произведения) обязуется лицензировать на таких же условиях созданное им в будущем производное произведение. Однако, в соответствии с п.4 ст.1233 ГК РФ условия договора ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам, ничтожны. Подобные противоречия и заставляют сомневаться участников гражданского оборота в законности подобных лицензионных договоров. Существует разъяснение Минэкономразвития РФ, которое утверждает, что «использование свободного программного обеспечения с соблюдением условий соответствующей версии лицензии GNU GPL соответствует требованиям законодательства^ Российской Федерации об авторском праве и является правомерным» , однако оно не имеет силы нормативного правового акта.

Соответственно, стоит сделать вывод о том, что положения части четвертой ГК в части лицензионных договоров требуют пересмотра и дополнения с учетом изменений в общественных отношениях. Необходим полный учёт современных явлений и законодательное урегулирование спорных вопросов, касающихся применения «открытых» лицензий, лицензий Creative commons и им подобных новшеств гражданского оборота.

Конечно, сфера на сегодняшний день не урегулирована в полной мере и всё ещё существует много сложностей, препятствующих, зачастую, осуществлению сделок с применением российского права, тем не менее, законодатель очень активно работает на приведением законодательства к международным стандартам, создавая благоприятную почву для инвесто-

  • 1 См. http://www.gnu.org/copyleft/gpl.html
  • 2 Кашин А.А., Корсаков Д.А. О приобретении прав на программу для ЭВМ / "Налоговый вестник", № 7, июль 2008 г.
  • 3 Письмо Минэкономразвития РФ от 05.05.2009 № Д05-2235//СПС Консультант Плюс.

ров и развития собственных, российских проектов, созданных исключительно интеллектуальной деятельностью авторов.

 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >